編者按：女員工在與公司解除勞動合同后發(fā)現(xiàn)懷孕，要求與公司恢復(fù)勞動關(guān)系，這樣的情形并不少見。但是否都能如愿恢復(fù)勞動關(guān)系呢？不同情形不能一概而論，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待，匯豐團(tuán)隊(duì)為您成立專題，選取此類代表性案例一一解答。
本篇為“解聘后發(fā)現(xiàn)已懷孕,能否要求恢復(fù)？”——上篇《均緣起于不勝任，結(jié)果為何截然相反？》
案例1：協(xié)商一致解除勞動合同后發(fā)現(xiàn)懷孕
【案情簡介】
李女士是公司的一名質(zhì)檢主管。因工作不能勝任，公司欲與其解除勞動合同。雙方經(jīng)過一個(gè)多月的協(xié)商，達(dá)成一致意見，簽訂了《解除勞動關(guān)系協(xié)議書》，之后公司依照約定支付了李女士經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，并辦理了退工手續(xù)。一個(gè)月后李女士丈夫至公司理論，稱李女士現(xiàn)檢查出已懷孕，且在解除勞動關(guān)系之前就已受孕，要求公司撤銷《解除勞動關(guān)系協(xié)議書》，恢復(fù)勞動關(guān)系，公司不同意。李女士訴至勞動仲裁。
【裁決結(jié)果】
該案仲裁裁決結(jié)果為駁回李女士的訴訟請求。雙方協(xié)商一致解除勞動關(guān)系成立。不支持回復(fù)勞動關(guān)系。
案例2：公司以不勝任為由解除勞動合同后發(fā)現(xiàn)懷孕
【案情簡介】
某科技公司進(jìn)行改革，開拓了新的業(yè)務(wù)，各部門之間也進(jìn)行了相應(yīng)調(diào)整。面對新的業(yè)務(wù)，周小姐覺得難以應(yīng)付，其所在部門經(jīng)理也感覺到這一點(diǎn)，經(jīng)公司領(lǐng)導(dǎo)商榷后，讓周小姐參加一個(gè)月公司相關(guān)業(yè)務(wù)的培訓(xùn)。培訓(xùn)后，周小姐還是不能掌控大局，公司也給周小姐調(diào)整了工作崗位。幾經(jīng)周折，周小姐仍不能勝任。一周過后，公司以周小姐不能勝任工作為由，解除了勞動合同。一個(gè)月后，周小姐去醫(yī)院檢查身體，發(fā)現(xiàn)自己已懷孕2個(gè)月。得知該情況后，考慮到自己目前狀況去找工作比較難，于是周小姐回去找公司領(lǐng)導(dǎo)，要求撤銷解除合同的決定。公司認(rèn)為已經(jīng)與周小姐解除了勞動關(guān)系，不同意撤銷解除合同的決定。周小姐訴至勞動仲裁。
【裁決結(jié)果】
該案仲裁裁決結(jié)果為支持周小姐的訴訟請求，要求用人單位撤銷“以不勝為由”解除與周小姐的勞動合同的違法決定，繼續(xù)恢復(fù)和履行原勞動合同。
【匯豐律師解讀】
這篇文章中提到的兩個(gè)案例，均緣起于不勝任，結(jié)果為何截然相反?重點(diǎn)在于解除依據(jù)，需要參照相關(guān)法律法規(guī)對案例進(jìn)行解析。
一、相關(guān)法律法規(guī)
《勞動合同法》第42條規(guī)定，女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的，用人單位不得根據(jù)《勞動合同法》第40條、41條解除勞動合同。也就是說，女職工在"三期"內(nèi)的，用人單位是不得依據(jù)勞動者不勝任工作、醫(yī)療期屆滿、客觀情況發(fā)生重大變化或者經(jīng)濟(jì)性裁員為由單方面解除勞動合同。但對于雙方協(xié)商一致解除勞動合同的，法律并不禁止。
《勞動合同法》第48條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。本條是關(guān)于用人單位違法解除或者終止勞動合同法律后果的規(guī)定。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第十條，勞動者與用人單位就解除或者終止勞動合同辦理相關(guān)手續(xù)、支付工資報(bào)酬、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等達(dá)成的協(xié)議，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。
前款協(xié)議存在重大誤解或者顯失公平情形，當(dāng)事人請求撤銷的，人民法院應(yīng)予支持。
二、案例解析
【案例一】：
李女士“因工作不能勝任”，公司欲與其解除勞動合同。但是公司并沒有直接以不勝任為由解除，而是在與員工充分溝通，最終協(xié)商一致解除勞動合同，并簽訂了《解除勞動關(guān)系協(xié)議書》，依法支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。其解除勞動合同的依據(jù)為“協(xié)商一致解除”。故結(jié)合上述法律法規(guī)不難理解，案例一的解除依據(jù)為“雙方協(xié)商一致解除”，并不屬于第42條規(guī)定的女職工三期內(nèi)用人單位不能解除勞動合同的情形。另外，李女士與公司協(xié)商解除勞動合同時(shí)，公司對其懷孕并不知情，當(dāng)時(shí)其本人也不知曉，所以，在這種情況下，雙方協(xié)商解除合同的程序應(yīng)該是公平、平等、合理的。本案協(xié)商解除即不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，即便之后發(fā)現(xiàn)簽訂協(xié)商解除協(xié)議時(shí)已懷孕，協(xié)商解除也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。
所以案例一的【焦點(diǎn)問題】在于：女職工協(xié)商解除后發(fā)現(xiàn)懷孕，是否有權(quán)撤銷解除協(xié)議？
根據(jù)《司法解釋三》第十條，第二款“前款協(xié)議存在重大誤解或者顯失公平情形，當(dāng)事人請求撤銷的，人民法院應(yīng)予支持。”即如果符合重大誤解及顯失公平的情形，員工可以向人民法院訴請撤銷該解除協(xié)議。
首先，該案例李某協(xié)商解除事宜不屬于重大誤解。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》71條規(guī)定:“行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解?！币虼?，重大誤解是有條件的，即必須基于行為性質(zhì)、對方當(dāng)事人等錯(cuò)誤認(rèn)識，使自己的行為后果與本意相反。李女士在簽署協(xié)商解除勞動合同書時(shí)，員工顯然對于協(xié)商解除勞動合同的性質(zhì)、對方當(dāng)事人等均無錯(cuò)誤理解。至于合同解除后發(fā)現(xiàn)懷孕系對自身客觀情況判斷有誤，僅能夠認(rèn)定為自身?xiàng)l件發(fā)生了變化，而不屬于其對該事實(shí)認(rèn)識產(chǎn)生錯(cuò)誤。
其次，協(xié)議不存在顯失公平的情形。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行） 》72條規(guī)定:“只有在一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的，才可以認(rèn)定為顯失公平”。
顯失公平的認(rèn)定需要兩個(gè)要件：1. 顯失公平的結(jié)果；2. 顯失公平的結(jié)果由一方利用優(yōu)勢或?qū)Ψ經(jīng)]有經(jīng)驗(yàn)導(dǎo)致。
本案中，雖然員工懷孕后解除會影響其本人生育費(fèi)用和津貼的領(lǐng)取，但是否構(gòu)成顯失公平的結(jié)果也有待商榷；更何況，該結(jié)果的發(fā)生并不是用人單位的利用其優(yōu)勢地位或員工沒有經(jīng)驗(yàn)造成的。因此，本案情況更不能構(gòu)成顯失公平。
本案雖然在解除勞動合同時(shí)，李女士處于懷孕的狀態(tài)，但是，基于雙方簽訂的協(xié)商解除協(xié)議為雙方真實(shí)意思表示，沒有無效或者可以撤銷的法定情形，則協(xié)議有效。
【案例二】：
公司安排周小姐培訓(xùn)后，“周小姐還是不能掌控大局”而后公司為其調(diào)崗，周小姐仍不能勝任。一周過后，公司以不能勝任工作為由，解除了勞動合同。其解除勞動合同的依據(jù)為“員工不勝任”。
案例二以“員工不勝任”為由解除勞動合同，即《勞動合同法》第41條第二種情形。而周小姐在合同存續(xù)期間懷孕，可以適用《勞動合同法》四十二條的規(guī)定。公司違反了《勞動合同法》第42條規(guī)定與周小姐解除勞動關(guān)系，屬于違法解除，理應(yīng)繼續(xù)恢復(fù)和履行原勞動合同或支付給員工違法解除賠償金。
【企業(yè)該怎么做】
一、對于不勝任的員工，單位一定不能直接解除，需要依法進(jìn)行培訓(xùn)或者調(diào)崗，仍不勝任才可解除。
二、需要排查勞動者是否屬于《勞動合同法》第42條規(guī)定不可依據(jù)“不勝任”為由解除的情形。具體情形如下：
從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；
在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；
患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；
女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；
在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；
法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
三、盡力與員工協(xié)商解除，并簽訂《解除勞動關(guān)系協(xié)議書》。此舉既能充分體現(xiàn)公司對員工的尊重和關(guān)懷，又能為企業(yè)降低用工風(fēng)險(xiǎn)，構(gòu)建和諧勞動關(guān)系。
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